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股权设计的奥妙:不需要买上市公司51%或67%的股份就可以控制公司
2020年05月-25日 | 江西心者律师事务所

提到公司的控制权,不少人都会想到在股权设计实务中,“股权九条生命线”的说法。通常认为,要想绝对控制一家公司,就必须持有其67%以上的股份,再不济也需要过半数,即51%。普通公司如此,那么要想控制规模相对来说更大的上市公司,对股份的要求想必也不会低。但事实并非如此,正是因为是上市公司,可以实际支配上市公司股份表决权为30%就能取得控制权。

股权设计的奥妙:不需要买上市公司51%或67%的股份就可以控制公司

 

根据《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定,有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:(一)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;(二)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;(三)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;(四)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;(五)中国证监会认定的其他情形。

所谓实际控制权。就是可以决定上市公司的重大决策,比如投资,比如人事任免,比如公司战略。得益于上市公司股权较为分散,很少有上市公司股东能够取得上市公司过50%的股份。同时,根据公司法和公司章程的规定,上市公司股东大会决议由出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。那么不管你持有的股份是20%也好,还是40%也好,都有可能拥有公司的实际控制权。

股权设计的奥妙:不需要买上市公司51%或67%的股份就可以控制公司

 

在A股市场上,30%的要约收购线被视为一个“分水岭”,持有30%以上股权,意味着控股力系数较高。在2012年以前,根据《上市公司收购管理办法》,在一家上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30%的,要想继续买入,就会触发强制要约收购,收购比例不得低于该公司已发行股份的5%。

就是说,到了30%以上要想再买股票,就要以一定的价格向其他股东去买股票,比例至少是5%。如果是全面要约收购,就是得以一定的价格向其他全部股东发出收购邀请书。其实就是为了保持公平性,防止个别大股东控制公司,给公司的其他股东带来损失,以收购中,要求其在收购超过30%的股份时,其面对的是全体股东,而不能只是几个股东,全体股东都有权利按其提出的价格出售或不出售的权利,注意主要是出售的权利,因为如果其收购的大部分股票的话,可能存在以低价收购剩余部分股票的可能,为了公平,就要求他应以同样的价格收购全部股票(同样是指大部分股票的价格)。

股权设计的奥妙:不需要买上市公司51%或67%的股份就可以控制公司

 

取得上市公司控制权的方式:

1、协议收购不超过 30% 股权(协议收购不触发强制要约)

收购人与上市公司原控股股东签署协议收购其所持有的上市公司不超过 30% 股权,获得控制权,且不触发强制要约收购义务。

2、协议收购超过 30% 股权(协议收购触发强制要约)

如果收购人收购的上市公司原控股股东持有的上市公司股权比例超过30%,将触发强制要约收购义务。这种情况下,有两种处理方式:

第一,申请豁免要约。

如果本次收购符合《上市公司收购管理办法》规定的可以豁免要约的情形(股份转让是在同一实际控制人控制的不同主体之间进行、在上市公司面临严重财务困难的情况下收购人提出的挽救公司的重组方案、经相关部门批准进行国有资产无偿划转)并经证监会批准或者无异议,可以豁免履行强制要约义务。

第二,发起全面要约。

如果不具备豁免强制要约的理由,或者豁免申请未能获得批准,收购人则需发出全面要约。

由于该等要约收购只是履行义务、并非收购人本意,为了避免上市公司股东接受要约,要害就在于要约收购价格。只要二级市场股价高于要约收购价格,股东就不会接受要约。由于市场总体上对于上市公司控制权变化持欢迎态度,股价会上涨,通常情况下股东接受要约的风险较小。但为了防止系统性风险和意外情况(例如市场不看好收购人的实力),收购人需做两手安排:其一选择股价相对低点并利用规则尽量确定一个较低的要约价格,其二通过释放利好等尽量推升股价。

3、协议收购不超过 30% 股权+ 部分要约收购

收购人在协议收购上市公司原控股股东不超过 30% 股权的同时,主动发起部分要约,约定收购一定比例的股权(例如约定收购占总股本 10% 的股份)。这样,如果部分要约收购成功,收购人将持有上市公司40%的股份。

4、协议收购不超过 30% 股权+ 爬行增持

根据《上市公司收购管理办法》的规定,在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的 30% 的,自上述事实发生之日起一年后,每12个月内增持不超过该公司已发行的 2% 的股份,可以免于提交豁免申请,直接向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续。这种每年可以增持 2% 不触犯强制要约的方式一般被称为“爬行增持”。

5、主动部分要约收购

收购人直接发起主动部分要约收购,直接指向上市公司控制权。这种情况下一般是敌意收购。例如,收购人直接以溢价发出收购要约,收购上市公司 40% 的股权。如果收购成功,收购人成为上市公司控股股东。

6、参与上市公司再融资

收购人通过参与上市公司再融资的方式取得上市股权从而控制上市公司。市场上常见的是上市公司以锁价方式非公开发行股份,收购人以现金认购足够比例从而直接成为上市公司控股股东。

此等方式可以实现收购人收购上市公司且持股比例可以直接跨过 30% 要约收购线。

7、表决权代理

收购人通过上市公司其他股东授予其表决权或者其他股东放弃表决权从而使收购人表决权比例增加的方式获得上市公司控制权。

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